股份有限公司

依據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，股份有限公司是指其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任的公司。

在現(xiàn)代社會，股份有限公司與有限責任公司一起，構(gòu)成了股份公司的兩種基本組織形式。

股份有限公司的性質(zhì)

股份公司的一般性質(zhì)如下：其一，具備獨立法人資格。股份公司作為獨立法人，有完備的組織結(jié)構(gòu)，有獨立的財產(chǎn)并獨立承擔民事責任。其二，以股份籌資形式組建。股份公司由一定人數(shù)以上的股東發(fā)起，并且可按照法定程序向社會公眾發(fā)行股票，使不同所有者的資本融為一體，自負盈虧。其三，股份投資的永久性。股東對股份有限公司的投資是永久性投資，不能向公司退股索回股本，但可以轉(zhuǎn)讓。其四，所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離，股東是公司財產(chǎn)的所有者，股東大會是公司的最高權(quán)力機構(gòu)，股東通過股東大會選舉董事會。并由董事會任命的經(jīng)理人員負責公司的經(jīng)營管理工作。

股份有限公司的特征

股份有限公司是股份公司的一種，股份有限公司有以下特征：

（一）承擔有限民事責任

股份有限公司的有限責任表現(xiàn)為兩個方面：第一，股東以其認購的股份對公司承擔有限責任。比如，某人向公司投資1萬元，計1萬股，若公司破產(chǎn)，此人所承擔的責任僅限于投資數(shù)額，不承擔任何連帶責任；第二，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任，若公司虧損破產(chǎn)，公司僅以其實際所剩的全部資產(chǎn)償還所欠債務(wù)。

（二）資本總額平分為相等金額的股份

股份有限公司的資本由不同的投資者分別投入，每個投資者投入的金額可以不等，但公司的資本（或稱股本）必須全部劃分為等額股份，股東的出資按股計算。這一點與有限責任公司不同，有限責任公司的股本不劃分為等額股份，股東的出資只按比例計算。

（三）可向社會公開發(fā)行股票

股份有限公司一般可以按照規(guī)定向社會公開發(fā)行股票，股票可以流通，股份有限公司實行財務(wù)公開制度，應(yīng)按規(guī)定定期向股東公布公司的財務(wù)報告，公開發(fā)行股票的公司還需向社會公開財務(wù)報告，便于公眾了解，也便于投資者監(jiān)督。有限責任公司不發(fā)行股票，只向股東簽發(fā)出資證明書，公司股份的轉(zhuǎn)讓有一定的限制條件，公司賬目可以不公開。

（四）股東人數(shù)有下限但無上限

在股份有限公司中，股東人數(shù)不得少于規(guī)定的數(shù)目，但無上限，符合條件的人都可以通過購買股票成為公司的股東。有限責任公司中，股東人數(shù)有數(shù)量界限規(guī)定，一般設(shè)最低和最高限制。我國《公司法》規(guī)定，除了國有企業(yè)改建為股份有限公司外，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當有5人以上為發(fā)起人，而有限責任公司則由2個以上50個以下的股東共同出資設(shè)立。

在以上特征中，第一個特征主要與無限責任公司相區(qū)別，后面三個特征與有限責任公司存在明顯差異。

股份有限公司的設(shè)立

股份有限公司的設(shè)立，是指依照法定程序組建公司的實體并取得法人資格的行為。下面主要介紹我國股份有限公司的設(shè)立方式、設(shè)立條件和設(shè)立程序。

（一）設(shè)立方式

股份有限公司的設(shè)立，可以采取兩種方式：發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。所謂發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。采用這種方式組建的股份有限公司，實際上是在發(fā)起人范圍內(nèi)籌集全部的股本金，公司設(shè)立時的股東都是發(fā)起人。所謂募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設(shè)立公司。在我國的股份制試點中，曾有兩種基本形式：一種是定向募集，即股份有限公司發(fā)行的股份除由發(fā)起人認購一部分外，其余的向其他法人定向募集或向本公司內(nèi)部職工募集，也可以既向其他法人也向本公司內(nèi)部職工募集。另一種是社會募集，即股份有限公司發(fā)行的股份由發(fā)起人認購一部分，其余股份向社會公眾公開發(fā)行，本公司也可以公開認購一定比例的股份。

發(fā)起設(shè)立與募集設(shè)立相比較，前者為公司的全部股份由發(fā)起人認購，而后者則除了發(fā)起人認購外，其他法人和社會公眾都可以認購。故一般而言，后者股東人數(shù)比前者要多，這樣發(fā)起人承擔的風險相應(yīng)比較分散。

（二）設(shè)立條件

設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當具備下列條件：

第一，發(fā)起人符合法定人數(shù)。發(fā)起人也可以稱為創(chuàng)立人，是指依照有關(guān)法律規(guī)定訂立發(fā)起人協(xié)議，提出設(shè)立公司申請，認購公司股份，并對公司設(shè)立承擔責任者。我國《公司法》規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當有5人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。國有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可以少于5人，但應(yīng)當采取募集設(shè)立方式。法律對于發(fā)起人的人數(shù)規(guī)定最低限額，一是因為發(fā)起人太少難以履行發(fā)起人的義務(wù)，二是為防止少數(shù)發(fā)起人損害其他股東的合法權(quán)益。在股份有限公司設(shè)立時發(fā)起人除了按照規(guī)定認購其應(yīng)認購的股份外，還應(yīng)承擔公司籌辦事務(wù)。因此，公司設(shè)立的效率與成敗，就與發(fā)起人的行為、發(fā)起人的組織管理能力及發(fā)起人的經(jīng)濟實力有密切關(guān)系。

第二，發(fā)起人認繳和社會公開募集的股本達到法定資本最低限額。我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣1000萬元，所以，發(fā)起人認繳和社會公開募集的股本應(yīng)達到這個標準。另外，某些行業(yè)的股份有限公司注冊資本最低限額需高于上述限額時，可由有關(guān)法律、行政法規(guī)另行加以規(guī)定。

第三，股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。股份有限公司設(shè)立時，其股份發(fā)行和籌辦事項應(yīng)按有關(guān)的法律規(guī)定進行，這是保證公司具備合法性的必要條件。我國《公司法》和其他相關(guān)法規(guī)對股份有限公司的股份發(fā)行等事項有具體的規(guī)定。

第四，發(fā)起人制定公司章程并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。股份有限公司章程是指導公司運行的依據(jù)，它的起草工作應(yīng)由籌建該公司的發(fā)起人擔任，并且需要由公司的創(chuàng)立大會通過才能生效。

第五，有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)。股份有限公司不可以無名稱，其名稱應(yīng)在設(shè)立公司的申請書及公司章程中載明，而且要符合企業(yè)法人名稱登記管理的規(guī)定。股份有限公司的組織機構(gòu)應(yīng)按有關(guān)法律規(guī)則的要求而建立，如股東大會、董事會、監(jiān)事會等均應(yīng)依據(jù)《公司法》等法律規(guī)章制度運作。

第六，有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。

（三）股份有限公司設(shè)立程序

組建股份有限公司要經(jīng)過設(shè)立準備、申請與批準、募集股份、召開創(chuàng)立大會、登記注冊等過程。

1、設(shè)立準備

這一過程是發(fā)起人在正式提出設(shè)立股份有限公司申請之前的基礎(chǔ)性工作，大致包括如下內(nèi)容：第一，擬定設(shè)立方案，成立籌備工作組。無論是新建還是以改組方式建立股份有限公司，發(fā)起人應(yīng)擬定設(shè)立方案，對設(shè)立過程中的工作程序作出規(guī)劃，對公司未來的發(fā)展也應(yīng)進行預測研究，還要成立籌備工作組，具體落實各項工作。第二，資產(chǎn)評估。發(fā)起人投入公司的資產(chǎn)必須經(jīng)過合格的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行資產(chǎn)評估，評估結(jié)果由國家有關(guān)部門予以確認，第三，財務(wù)審計。原有企業(yè)改組為公司時，應(yīng)由注冊會計師對企業(yè)前3年的財務(wù)狀況及經(jīng)營成果進行審計并出具審計報告。第四，擬定股票發(fā)行方案。準備發(fā)行股票的，應(yīng)選擇合格的證券承銷機構(gòu)制定股票發(fā)行方案和編制招股說明書等文件。第五，聘請法律顧問。應(yīng)聘請合格的律師作為法律顧問，以提供公司設(shè)立過程中的有關(guān)法律咨詢，保證整個工作的合法性并幫助完成有關(guān)的法律文件。

2、申請與批準

在完成上述一系列準備工作后，發(fā)起人應(yīng)向政府有關(guān)部門提出設(shè)立股份有限公司的申請并提交設(shè)立公司申請書、設(shè)立公司可行性研究報告等有關(guān)文件。其中，設(shè)立公司申請書的主要內(nèi)容有：發(fā)起人名稱、住所、法定代表人，公司的名稱、目的及宗旨，公司的資產(chǎn)投向、經(jīng)營范圍，公司的設(shè)立方式、總投資額、股本總額，發(fā)起人認購比例、股份募集范圍及募集途徑，公司的股份總數(shù)、各類別股份總數(shù)、每股面值及股權(quán)結(jié)構(gòu)，發(fā)起人基本情況、資信證明，其它需要說明的事項，提出申請的時間、發(fā)起人的代表人簽名并加蓋發(fā)起人單位公章。根據(jù)《公司法》規(guī)定，我國股份有限公司的設(shè)立，必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準。

3、募集股份

股份有限公司的設(shè)立申請獲批準后，即可按規(guī)定募集股份。發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過股份有限公司注冊資本的百分之二十。以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人以書面認購公司章程規(guī)定發(fā)行的股份后，應(yīng)立即繳納全部股款；以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)抵作股款的，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)；以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五，其余股份應(yīng)向社會公開募集。發(fā)起人若要向社會公開募集股份，必須向國務(wù)院證券管理部門遞交募股申請。向社會公開募集股份時，必須公告招股說明書，并由依法設(shè)立的證券經(jīng)營機構(gòu)承銷。發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。

4、召開創(chuàng)立大會

股款繳足后，發(fā)起人應(yīng)當在30天之內(nèi)召開創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會由認股人組成。發(fā)起人應(yīng)在創(chuàng)立大會召開前15天將會議日期通知各認股人或者予以公告，并在代表股份總數(shù)二分之一以上的認股人出席時方可舉行。創(chuàng)立大會行使如下職權(quán)：審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告；通過公司章程；選舉董事會和監(jiān)事會成員；對公司的設(shè)立費用進行審核；對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核；發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。

5、登記注冊

創(chuàng)立大會結(jié)束后30天內(nèi)，董事會應(yīng)向公司登記機關(guān)申請辦理公司設(shè)立登記，同時報送《公司法》規(guī)定的有關(guān)文件。公司登記機關(guān)自接到股份有限公司設(shè)立登記申請之日起30天內(nèi)作出是否予以登記的決定。對符合《公司法》規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照；對不符合規(guī)定條件的，不予登記。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。

股份有限公司的組織結(jié)構(gòu)

股份有限公司的組織結(jié)構(gòu)主要包括：股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理。

（一）股東大會

1、股東大會的種類

顧名思義，股東大會是股東的集會。股東是股份有限公司的投資者和股份持有人。股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)收益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利，并以其所持股份為限對公司承擔責任。一般來說，自然人和法人都可以成為股東。

股東大會由公司股東組成，它是股份有限公司的權(quán)力機構(gòu)。股東大會常見的有三種：第一種是創(chuàng)立大會，它是在公司設(shè)立時完成的。第二種是股東年會，是法定的每年召開一次的例會，主要議程是：審議公司董事會提出的經(jīng)營報告及財務(wù)報告；討論下年度計劃方案；選舉董事，修改公司章程；討論分配方案等。第三種是臨時股東大會，召開臨時股東大會是在一些特殊情況下進行的。我國《公司法》規(guī)定，有下列情形之一的，應(yīng)當在2個月內(nèi)召開臨時股東大會：董事人數(shù)不足法定人數(shù)或公司章程所定人數(shù)的三分之二時，公司未彌補的虧損達股本總額三分之一時，持有公司股份百分之十以上的股東請求時，董事會認為必要時，監(jiān)事會提議召開時。

2、股東大會的職權(quán)

各國公司法對股東大會的權(quán)限有不同的規(guī)定，寬嚴不一。我國《公司法》規(guī)定，股東大會行使下列職權(quán)：決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃，選舉和更換董事及由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)董事和監(jiān)事的報酬事項，審議批準董事會的報告和監(jiān)事會的報告，審議批準公司的年度財務(wù)預算方案、決算方案以及利潤分配方案和彌補虧損方案，對公司增加或減少注冊資本作出決議，對發(fā)行公司債券作出決議，對公司合并、分立、解散和清算等事項作出決議，修改公司章程。

3、股東大會的召開

股東大會由董事會負責召集，由董事長主持。因特殊原因，董事長不能履行職務(wù)時，由董事長指定的副董事長或其他董事主持。在我國，根據(jù)規(guī)定召開股東大會，須在30天以前通告股東會議審議事項；發(fā)行無記名股票的公司，則應(yīng)在45天以前公告。臨時股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。

股東大會是股東行使權(quán)利的時機和場所，股東權(quán)利集中體現(xiàn)在表決權(quán)上。股東出席股東大會，所持每一股份有一表決權(quán)。股東還可以委托代理人出席股東大會，代理人應(yīng)當向公司提交授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。我國《公司法》還規(guī)定，股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。對某些決議，如修改公司章程，公司合并、分立或者解散等事項，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

（二）董事會

董事會是股份有限公司的常設(shè)權(quán)力機構(gòu)，它由股東大會選出的董事組成，其人數(shù)一般有下限和上限的規(guī)定。通常，董事人數(shù)為奇數(shù)，以便表決處理事務(wù)。董事可以是自然人，也可以是法人，但法人董事也必須由自然人代表任職。在我國，董事每屆任期不得超過3年，但任期屆滿，可連選連任。董事在任期屆滿前，股東大會不得無故解除其職務(wù)。董事一般由本公司股東擔任，但也有的國家允許有管理專長的專家擔任董事（即獨立董事），以利于提高管理水平。獨立董事又稱作外部董事、獨立非執(zhí)行董事，是指不在公司擔任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務(wù)。獨立董事獨立于公司的管理和經(jīng)營活動，以及那些有可能影響他們做出獨立判斷的事務(wù)之外，不能與公司有任何影響其客觀、獨立地做出判斷的關(guān)系，在公司戰(zhàn)略、運作、資源、經(jīng)營標準以及一些重大問題上做出自己獨立的判斷。他既不代表出資人(包括大股東)，也不代表公司管理層。

我國《公司法》規(guī)定，董事會設(shè)董事長1人，可以設(shè)副董事長1人至2人，董事會成員為5人至19人。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事長為公司的法定代表人。董事會每年度至少召開2次會議，每次會議（除臨時會議外）應(yīng)當于會議召開10天以前通知全體董事。董事會會議應(yīng)由二分之一以上的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。

董事的職權(quán)主要是參加公司董事會，參與決議公司業(yè)務(wù)。董事會對股東大會負責。其行使的職權(quán)有：負責召集股東大會并向股東大會報告工作；執(zhí)行股東大會決議；決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；制定公司的年度財務(wù)預決算方案、利潤分配方案和彌補虧損方案；制定公司增減注冊資本的方案以及發(fā)行公司債券的方案；擬訂公司合并、分立、解散的方案；決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；聘任或解聘公司經(jīng)理、副經(jīng)理和財務(wù)負責人（后兩種情況是根據(jù)經(jīng)理的提名），決定其報酬事項；制定公司的基本管理制度。

（三）監(jiān)事會

監(jiān)事會是股份有限公司的常設(shè)監(jiān)督機構(gòu)，其成員是監(jiān)事。監(jiān)事由股東大會選舉產(chǎn)生，由股東代表和公司職工代表擔任，兩者比例由公司章程規(guī)定。董事、經(jīng)理及財務(wù)負責人不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事的任期每屆為3年，監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。監(jiān)事會的人數(shù)在法律上一般也有規(guī)走，我國《公司法》對其制定了一個下限，不得少于3人，監(jiān)事會在其組成人員中推選1名召集人，監(jiān)事會與董事會并立，處于相對獨立的地位。監(jiān)事有權(quán)列席董事會會議；它在股東大會領(lǐng)導下，代表股東大會執(zhí)行監(jiān)督職能，從而保證公司正常有序地經(jīng)營，防止公司中出現(xiàn)濫用職權(quán)、危害股東和第三者利益的情況。監(jiān)事會的議事方式和表決程序由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會行使的職權(quán)有：檢查公司的財務(wù)；對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進行監(jiān)督；當董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以糾正；提議召開臨時股東大會；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

（四）經(jīng)理

經(jīng)理是指在股份有限公司章程授權(quán)范圍內(nèi)，由董事會聘任的負責公司業(yè)務(wù)活動的高級職員。經(jīng)理對董事會負責，并有權(quán)列席董事會會議。經(jīng)理行使的職權(quán)有：主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；擬定公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案：擬定公司的基本管理制度；擬定公司的具體規(guī)章；提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人；聘任或者解聘除應(yīng)由董事會聘任或者解聘以外的負責管理人員；公司章程和董事會授予的其他職權(quán)。

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